申請人：福建省南安市波輝鞋服有限公司
委托代理人：福建達(dá)業(yè)律師事務(wù)所
被申請人：黑龍江省金馳米業(yè)有限公司
委托代理人：北京千慕知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司
申請人于2018年08月22日對第18158629號“波輝香”商標(biāo)（以下稱爭議商標(biāo)）提出無效宣告請求，我局予以受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
申請人的主要理由和主要質(zhì)證意見：爭議商標(biāo)與申請人第4451450號“七波輝Q•B•H”商標(biāo)（以下稱引證商標(biāo)）構(gòu)成近似商標(biāo)，易造成消費(fèi)者誤認(rèn)。爭議商標(biāo)的注冊損害了申請人在先權(quán)利，屬于以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響力的商標(biāo)。被申請人摹仿引證商標(biāo)申請商標(biāo)注冊的行為違反誠實(shí)信用原則，破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序。綜上，依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》（以下稱《商標(biāo)法》）第十條第一款第（八）項、第十三條第二款、第三款、第三十條、第三十二條、第四十四條、第四十五條的規(guī)定，請求對爭議商標(biāo)予以無效宣告。
申請人提交了以下主要證據(jù)（復(fù)印件）：
1.認(rèn)定“七波輝7-POOVE及圖”商標(biāo)馳名商標(biāo)批復(fù)；
2.“七波輝”所獲榮譽(yù)；
3.申請人注冊“七波輝”系列商標(biāo)列表；
4.廣告合同等。
被申請人答辯的主要理由：申請人證據(jù)1馳名認(rèn)定距今已有6年時間，且顯示在鞋等商品上，但不能證明引證商標(biāo)在谷類制品等商品上進(jìn)行使用，不能證明引證商標(biāo)達(dá)到馳名商標(biāo)的知名度。爭議商標(biāo)的申請未構(gòu)成不正當(dāng)競爭，爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)未構(gòu)成近似商標(biāo)。請求對爭議商標(biāo)的注冊予以維持。
被申請人提交了銷售發(fā)票、外觀專利證書、所獲榮譽(yù)、產(chǎn)品圖片等復(fù)印件作為證據(jù)。
經(jīng)審理查明：
1、爭議商標(biāo)由被申請人于2015年10月26日申請注冊，2016年12月7日核準(zhǔn)注冊并公告，核定使用在第30類米等商品上，商標(biāo)專用期至2026年12月6日。
2、在爭議商標(biāo)申請日前，引證商標(biāo)在第30類餅干等商品上已初步審定，現(xiàn)為申請人有效注冊商標(biāo)。
3、2013年12月27日，申請人注冊并使用在第25類鞋、運(yùn)動鞋、足球鞋商品上的“七波輝7-POOVE及圖”商標(biāo)在商標(biāo)管理程序中被認(rèn)定為相關(guān)公眾所熟知。
以上事實(shí)有商標(biāo)檔案和申請人提交的證據(jù)1為證。
我局認(rèn)為，根據(jù)雙方當(dāng)事人提出評審的請求、事實(shí)和理由，本案焦點(diǎn)問題可以歸納為：一、爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)是否構(gòu)成使用在同一種或類似商品上的近似商標(biāo)。二、爭議商標(biāo)的申請注冊是否違反《商標(biāo)法》第十三條的規(guī)定。三、爭議商標(biāo)的申請注冊是否違反《商標(biāo)法》第三十二條的規(guī)定。
關(guān)于焦點(diǎn)問題一，我局認(rèn)為：爭議商標(biāo)指定使用的以谷物為主的零食小吃、速凍玉米、谷類制品、掛面等全部商品與引證商標(biāo)核定使用的餅干、方便米飯、谷類制品、方便面、食用淀粉食品等商品屬于同一種或類似商品。爭議商標(biāo)“波輝香”中“香”是對“波輝”的修飾性詞匯，爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)“七波輝”均包含顯著識別文字“波輝”，含義并無明顯區(qū)分，構(gòu)成近似標(biāo)識。當(dāng)爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)使用在相同或類似商品上時，易使相關(guān)公眾認(rèn)為其商品來源于同一主體或其來源主體之間存在某種特定聯(lián)系，從而對商品的來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)構(gòu)成《商標(biāo)法》第三十條所指的使用在相同或類似商品上的近似商標(biāo)。
關(guān)于焦點(diǎn)問題二，我局認(rèn)為：鑒于我局已適用《商標(biāo)法》第三十條判定爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)構(gòu)成相同或類似商品上的近似商標(biāo)，申請人在先商標(biāo)權(quán)利已獲法律保護(hù)的前提下，本案不再適用《商標(biāo)法》第十三條第三款的規(guī)定進(jìn)行審理。
關(guān)于焦點(diǎn)問題三，我局認(rèn)為：首先，申請人并未明確爭議商標(biāo)損害了其除商標(biāo)權(quán)之外的何種在先權(quán)利，故其依據(jù)《商標(biāo)法》第三十二條“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的規(guī)定所提主張我局不予支持。其次，《商標(biāo)法》第三十二條“申請商標(biāo)注冊……不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”的規(guī)定系對在先使用未注冊商標(biāo)的保護(hù)。本案中，申請人已在爭議商標(biāo)指定使用的相同或類似商品上在先申請注冊了引證商標(biāo)，且本案已對其在先商標(biāo)權(quán)利適用《商標(biāo)法》第三十條規(guī)定予以保護(hù)，故不再適用《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定進(jìn)行審理。
另，申請人提交的在案證據(jù)不足以證明爭議商標(biāo)的文字、圖形或者其他自身的構(gòu)成要素對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序有消極、負(fù)面的影響，故爭議商標(biāo)的注冊未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項所指情形。我局在已經(jīng)通過《商標(biāo)法》第三十條對申請人在先權(quán)利予以保護(hù)的情況下，不再適用《商標(biāo)法》第四十四條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理。
綜上，申請人無效宣告理由部分成立。
依照《商標(biāo)法》第三十條、第四十四條第三款、第四十五條第一款、第二款和第四十六條的規(guī)定，我局裁定如下：
爭議商標(biāo)予以無效宣告。
當(dāng)事人如不服本裁定，可以自收到本裁定書之日起三十日內(nèi)向北京知識產(chǎn)權(quán)法院起訴，并在向法院遞交起訴狀的同時或者至遲十五日內(nèi)將該起訴狀副本抄送或者另行書面告知我局。
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